这条罪名，没人知道红线在哪

　　模糊的语词，是毁坏法律严谨性的特洛伊木马，不要让我们来之不易的的稳定与秩序溃于蚁穴。

　　9月6日，《治安管理处罚法（修订草案）》的部分条款，在（中国）国内互联网（网络）上刷屏（洗版）了。其中尤以新草案中第34条第二、三款的若干规定引发的争议尤为巨大。因为该条规定：

　　第三十四条──有下列行为之一的，处五日以上十日以下拘留或者一千元以上三千元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款：

　　（二）在公共场所或者强制他人在公共场所穿著、佩戴有损中华民族精神、伤害中华民族感情的服饰、标志的；

　　（三）製作、传播、宣扬、散佈有损中华民族精神、伤害中华民族感情的物品或者言论的；

　　在对这两个条款的众多议论中，我觉得尤其以中国政法大学的赵宏教授在澎湃新闻上发表的《关于修订《治安管理处罚法》的几个问题》提的意见的尤其中肯而专业。遗憾的是。因为较忙只是匆匆将该文读了一遍，第二天想翻出来再看时，发现这篇稿件居然已经没了（指在澎湃新闻搜寻不到）。

　　这非常有意思，我觉得，既然《治安管理处罚法（修订草案）》目前是“徵求意见稿”，那麽就应该允许公众，尤其是像赵宏教授这样的专业学者给出自己的意见，哪怕这些意见是有失偏颇的，也应当允许它们存在，因为这就是“徵求意见”的本意。如果意见徵求了半天，只想得到一个“大家都没意见”的意见，那就未免就显得过于没有容人之量了。

　　所以不揣冒昧，更不考虑是否有风险，我也想对这个目前还在“徵求意见”提一点意见。

　　在此声明，我不是专业法学出身，更没有赵宏教授那样的如椽巨笔，只是想谈谈目前尚在草案中的这两个条款存在的一些很粗浅的法理学常识性错误。

　　首先，立法语言必须明确，不能禁止或惩罚语义模糊、外延宽泛的行为或概念，否则将造成社会的失序与混乱。

　　上大学的时候，我一度非常抵触上法学相关的课程，因为与文学的浪漫与历史的宏观相比，法学的语言总是那样精确而具体，谈的都是现实中被非常严格规定的事情。后来才知道，语言的精确性、其实恰恰正是法律的灵魂之所在。换而言之，法律拼的就是这个，我对当时法理学老师在课上打的一个比方记忆犹新：

　　他说，在一个具体法条中混入哪怕一个语义模糊、定义不明的语词，也宛如混入了一个“特洛伊木马”，将让法律的城堡不攻自破。

　　我们的法律中，过去吃这种语义模糊的亏其实很多，比如备受诟病的“口袋罪”“寻衅滋事罪”，比如《婚姻法》中规定“夫妻感情确已破裂”是离婚的法定条件。

　　不可否认，这些法条的创作初衷也许是好的，但执行起来时都造成了大量的混乱，原因就在于法条所使用的概念语义不明——什麽叫“寻衅滋事”？怎麽叫“感情破裂”？这都是非常模糊，难以界定的事情，而把惩处、判罚的标准建立在这些模糊的语词上，就宛如在流沙上构建城堡，坍塌是必然的结果。

　　而徵求意见中的“伤害中华民族感情”其实也是这样一个模糊的要命的概念，立法者如果真的想以这个概念作为定罪标准，最好先行确定“伤害中华民族感情”的红线到底在那里，那些行为是伤害民族感情的，哪些不是，但这几乎是一个不可能完成的任务。因为“伤感情”这个事情实在是太主观了，会根据形式不断变化其定义，比如日本历史上曾侵略中国，年轻姑娘穿著和服在公开场合招摇过市，被很多人认为是“伤害民族感情”，那麽与之相应的，一些自称“爱国大V”的人，公开利用自己的影响力，在敏感时期为日本避孕套公司做广告，所谓“冈本六君子”，是不是也应该算“伤害民族感情”呢？是不是应该禁止一切明星、大V给日企做广告呢？毕竟，你不能只许大V带套，不许姑娘穿衣，柿子只捡软的捏，对不对？（这话好像说的有点黄暴，大家听懂这个意思就行。）

　　还有，如果说因为中日历史上曾有恩怨，所以穿和服、接日本公司广告涉嫌“伤害民族感情”，那麽近代史上曾参与侵略中国的国家太多了，有一些其所割占中国的土地至今都没有归还，对曾发生的屠杀事件也没有端正的态度。那些对它们的文化、乃至它们的国家抱有好感、并公开表达自己是“精神xx人”的人，是否也涉嫌伤害民族感情呢？

　　还是说，到底怎麽穿衣、给谁做广告才不“伤害民族感情”的定义，要围绕现实外交的指挥棒旋转，那样的话，“伤害民族感情”就会变成一个每过一段时间就可能内涵发生沧桑巨变的“变形怪”，今天抚慰民族感情的事情，明天就可能伤害了民族感情。那麽长久看来，这个法条将使我们所有人（无论你持什麽样的观点和外交倾向性）都陷入“普遍性违法”的隐忧中。这显然是荒唐的。

　　而这就又牵扯到了该法条所犯的第二个常识性错误——被侵权主体界定不明，是否违法存在极大的随意解释性。

　　说简单点，就是“中华民族”不是一个现实中存在的大活人，它没办法自己开口控告到底是谁伤害了它的感情。

　　那就产生了一个要命的问题——谁有资格代表这个概念判定它的感情被伤害了？

　　由此想到一个看似荒唐、但实则非常可能成为现实的黑色幽默——有网友昨天说，如果该法条最终获得通过，那麽最瑟瑟发抖的应该是中国男足。

　　是的，近年来中国男足在国际比赛负多胜少，还经常在家门口输给日本、韩国这样与我们有纠葛的邻居，还输的很难看。那麽问题就来了，如果中国男足以后在历史纪念日的赛事中惨败给日本，或者在南海纠纷热议时输给了越南，让广大球迷们既憋屈又欲哭无泪，感情受到了极大的伤害。

　　那麽请问怎麽办？是否也该对这帮男足运动员处以罚金或行政拘留？亦或者，仿照某东邻或墨索里尼，送去劳教乃至枪毙？

　　你若说：这样想不对！中国球迷再广大，也代表不了中华民族，那我就要反问了，他们不能代表谁能代表？难道那些看见别人穿个和服或cosplay 装、开个日本车就“义愤”上头的u型锁极端者，反而比广大球迷更能代表中华民族麽？

　　是的，一旦这种被侵权主体界定不明的用词混入了法律当中，将会掀起的是一场全民的语义争夺战，每个人似乎都可以按照自己的理解解释什麽叫“伤害民族感情”。

　　问题是，吵到最后，谁的观点将被执行呢？

　　信不信？肯定是那些对自己的理解最偏执、偏激，最没有别的正经事可干，一门心思盯著这事折腾的傢伙获得胜利。去年一度闹得沸沸扬扬的和服少女案就是如此麽，虽然前来处理的员警可能也知道姑娘并无过错，但在举报者的一再坚持下，还是对女孩进行了“说服教育”。我担心如果这个修正案获得了通过，可能这个女孩所面临的就不是被“说服教育”一下那麽简单了，因为现成的法条摆在那里，偏激者一定会不依不饶的要警方必须“依法严惩”伤害了他们感情的姑娘。

　　偏激是会自我激励的，一旦这种风气成为常态，也许哪天你穿个西服上班挤地铁，隔壁凑过来一个闲汉，没由来的就扇你一巴掌，然后骂道“狗汉奸！你不知道西方现在正在联手围堵我们吗？你怎麽还敢穿西服？你伤害了民族感情！”

　　到那个时候，请问你怎麽办？是报警和这个流氓斗争到底，还是打落牙齿和血吞？明明这傢伙是蓄意找茬、撒野，也不敢声张？因为你真的会害怕员警来了会在对方的坚持下和个稀泥，对你也说服教育甚至警惩一下？

　　所以这条语义不明的法律修改所威胁的不是少数人，而是我们所有人的正常生活、工作秩序。

　　而这样引伸下去，就又带来了我所担忧的第三点：这样的法条可能引发和助长我们社会的排外、乃至封闭性倾向。

　　今天我们去全世界旅游——即便那些狂言“朝鲜和日本曾是『亚洲经济双雄』”、“塔利班、宾拉登是『可敬盟友』”的碍国大V们，也极少选择前往朝鲜、阿富汗或伊朗这样他们心目中的“圣地”去巡礼。

　　为什麽？因为去这些国家的风险太高了，万一你人生地不熟，某个行为举止触犯了当地禁忌，来个道德员警或随便什麽路人甲，说你这麽干这麽说，是不尊重我们的宗教信仰或伟大领袖，伤害了我们的感情，我们要拘留你！你可能就真的折在那里了。

　　人只要不彪不傻，是绝对不会到这种高风险国家去旅游、做生意的。

　　所以这样的国家只要还保持它们的那套玩法，他们注定就只能被全球化排除在外，成为经济脆弱而落后，老百姓生活困苦的边缘过。

　　其实我们这里可以抛开这些国家对它们的宗教信仰或伟大领袖的极端推崇是否正确不论，单从司法执行层面去探讨考虑这件事——为什麽这类国家会给世界造成这种观感呢？

　　理由很简单，因为他们司法中的某些红线，是基于一些语义模糊的概念的，比如宗教的虔诚，比如对领袖的热爱等等。

　　但虔诚和热爱这种东西的最大特点，就是它们永远是一个相对概念。

　　你虔诚有比你跟虔诚的，你热爱有比你更热爱的。

　　即便你在开会时当领导莅临能够坚持鼓掌一分钟，在那些愿意鼓掌五分钟，巴掌拍肿了也不停手的人看来，你还不够正能量，涉嫌不热爱领导。甚至涉嫌伤害了领导的感情。如果此时刚好有一条罪名可以为你定罪，那你真的就危险了。

　　所以一个想要切实保障本国公民的尊严与自由，并且创造一个恒久稳定的法律环境，保持开放姿态与国际接轨的国家，必须谨慎使用“伤害民族感情”这样语义模糊的语词作为定罪依据，因为它真的如我的大学老师曾经警告过我们的那样，很可能成为一个“特洛伊木马”，毁坏法律的严肃性、秩序性。破坏人们正常生活时的安全感，激发社会的某些偏激情绪，最终也将破坏我们保持开放与国际接轨的大局，成为毁坏千里之堤的那个蚁穴。

　　文章的结尾再说一点自己的心里话，作为一个八十年代末生人，切身感受了中国这些年的经济成就与开放带来的繁荣的人，我深知今日中国的开放、稳定、繁荣的来之不易。我希望这一切能在我的有生之年持续。

　　基于此，《治安管理处罚法》作为维护人们日常生活秩序的重要法律，今年面临第一次大修，我当然支援并希望它能越修越好，因为它真的和我们每个人的生活息息相关。

　　但我更知道，法律不是许愿机，法律修改容不得制定者的大意与想当然，像“伤害民族感情”这种听上去很提气，但在法学眼光中语义模糊的词彙，一旦贸然进入法条当中，它将可能产生的混乱是深可忧虑的。

　　而我深深的觉得，民族不应是一个虚构的概念，它是每一个现实生活的同胞的总和。所以若一定要强调维护好民族感情，那麽维护好社会整体的开放、稳定与繁荣，不产生混乱，不让偏激者借酒撒疯，让每个想正常生活的老百姓安安稳稳的过日子，这就是最好的维护民族感情的方式。

　　既然谈“感情”，那麽每个谈过恋爱的人都知道，感情不是说出来的，而是做出来的。请让我们少说，多做。

　　基于此，基于对现实生活的珍视，我冒昧的写下了这篇文章，发出这份呼吁，此刻我愿与所有怀有同一份担忧的朋友（无论我们之前有过什麽样的分歧）达成共识，我相信我们都是真正爱国者，是真正重视并为国家和民族的感情与利益做考量的人，愿我们同行。

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